當前，建筑施工中大量存在著工程分包的情況，且承包分包工程的大多為不具有用工主體資格的包工頭。他們在分搜索包了部分工程后，雇用了大量的勞動者。勞動者在施工中發生傷亡事故時，應采用何種方式主張權利，實踐中存在兩種做法。
第一種做法是按照勞動關系進行處理。即勞動者將分包工程的建筑施工、礦山企業訴至法院，理由是包工頭不具有用工主體資格。
第二種做法是按照人身損害賠償進行處理。即勞動者將雇用他的包工頭及分包工程的建筑施工、礦山企業一并訴至法院，法院根據各方的過錯判令其承擔相應的責任。
1、首先應當先確認工程隊之間所建立的合同關系為加工承攬關系，而非提供勞務的合同、雇傭合同或勞動合同。根據根據我國《合同法》第二百五十一條之規定：承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定做人給付一定的報酬，承攬合同具有一下幾個特征：1）以完成一定的工作，交付工作成果為標的；2）標的物具有特定的性質，以滿足定作人的特殊需要；3）承攬人工作具有獨立性。承攬人應以自己的設備、技術和勞力親自完成約定的工作，不受定作人的指揮管理。這與雇傭合同有明顯的區別，建筑合同就屬于典型的承攬合同，在理論上和司法啊實踐中均不存在障礙。因此根據承攬合同的風險承擔歸責，承攬人因意外事故或自身過錯，造成的人身傷亡時，無權要求定作人承擔損失，須獨自承擔責任，結合案本案，工程隊的負責人就不得不自認倒霉了。
（附雇傭合同的定義及承擔責任方式：所謂勞務合同（雇傭合同），是指從事雇主授權或者指示范圍內的生產經營活動或者其他勞務活動。勞務合同（雇傭合同）具有以下兩個顯著特征：
1、以完成一定的工作，交付工作成果為標的；標的物具有特定的性質，以滿足定作人的特殊需要；承攬人工作具有獨立性。承攬人應以自己的設備、技術和勞力親自完成約定的工作，不受定作人的指揮管理。這與雇傭合同有明顯的區別，建筑合同就屬于典型的承攬合同，在理論上和司法實踐中均不存在障礙。因此，根據承攬合同的風險承擔規則，承攬人因意外事故或自身過錯，造成人身傷亡時，無權要求定作人承擔損失，須獨自承擔責任。結合本案，工程隊的負責人就不得不自認倒霉了。根據《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第11條第1款，“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應當承擔賠償責任。”）
2、如工程隊負責人家屬執意去法院提起訴訟要求賠償，這是屬于民事案件。他們確實有訴權，但勝訴的可能性很小（除非一些人為因素）。
3、相關條文我在第一點中已經闡明了。
4、雖然你們在法律上并沒有相應責任，并不需要害怕他們的起訴，但我還是建議你們和平協商解決該問題。因為正所謂“冤家宜解不宜結”，一旦打起官司，首先就要結交一個仇人，對你們并不是一件好事，而且法庭的訴訟過程是漫長而又痛苦的，我不建議你們把寶貴的時間和精力以及金錢浪費在訴訟上。所以，我提出的解決方案是，你們把相應的條文提供給他們看，把法律道理講給他們聽，并找出相應的案例（網絡上很多），或者沒把握的話找一名律師，只要非訴訟代理就可以了，與他們談判，并告訴工程負責人家屬敗訴后他們還要承擔訴訟費的風險，出于對他們的考慮勸他們不要訴訟。此外，在人道主義上，我建議你們拿出二千至二萬元（因為是人道主義補償，所以視你朋友的經濟條件和當地生活條件決定，沒有什么標準可言），在協商達成協議好補償給他的家屬，以解決他家的困難，也為你們免去麻煩。
5、根本不要求擔心該合同效力的問題。因相應合同已經實際履行，因此，該合同有效，而且，相應的舉證責任不在你方，而是在死者家屬，如合同不存在或無效，他們憑什么向你朋友要錢？
95%的人對這些內容感興趣：
